2015年4月24日,第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議表決通過了《中華人民共和國廣告法》的修訂。這次修訂歷時長達(dá)10年之久,是對《廣告法》的第一次全面的修訂,主要是圍繞著嚴(yán)格規(guī)范廣告活動、加強(qiáng)廣告監(jiān)督管理、適應(yīng)發(fā)布媒介變化、解決實踐中的突出問題等幾個方面來開展的。
修訂后內(nèi)容變化非常大,歸納起來,主要體現(xiàn)在以下十個方面:
增加和完善了廣告準(zhǔn)則
新《廣告法》根據(jù)廣告業(yè)發(fā)展的狀況和廣告監(jiān)管工作的實際,針對17種與消費者生產(chǎn)和生活關(guān)系密切,并且在廣告實踐中違法廣告發(fā)生率較高的商品和服務(wù)的廣告準(zhǔn)則進(jìn)行了大幅度的補(bǔ)充和完善。新增廣告準(zhǔn)則包括:保健食品、醫(yī)療器械、醫(yī)療廣告、獸藥、飼料、飼料添加劑、教育、培訓(xùn)、招商等有投資回報預(yù)期的商品或者服務(wù)、房地產(chǎn)、農(nóng)作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產(chǎn)苗種和種養(yǎng)殖廣告等。這些規(guī)定使得廣告準(zhǔn)則進(jìn)一步完善。
完善了廣告代言制度
原《廣告法》對廣告代言規(guī)定得比較簡單。通過這次《廣告法》的修訂,進(jìn)一步完善了廣告代言制度及廣告代言人法律責(zé)任。具體內(nèi)容表現(xiàn)在:
第一,將廣告代言人納入了廣告活動主體范圍,并對代言人的含義進(jìn)行了規(guī)定!稄V告法》第二條規(guī)定,“本法所稱廣告代言人,是指廣告主以外的,在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務(wù)作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織”。第二,明確了不得進(jìn)行代言的廣告范圍,即藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療、保健食品廣告不得代言。第三,規(guī)定了不得利用科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、用戶或受益者代言的廣告范圍。第四,禁止利用不滿10周歲的未成年人作為廣告代言。第五,規(guī)定了廣告代言的前置條件,即廣告代言人應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實代言、依法代言和使用過后才能代言。第六,規(guī)定對有過代言違法廣告前科者的代言禁止。第七,明確了代言人的行政法律責(zé)任,即代言禁止代言的廣告的、代言未使用過商品或服務(wù)廣告的、明知或應(yīng)知虛假廣告仍進(jìn)行代言的,應(yīng)由“工商行政管理部門沒收違法所得,并處違法所得一倍以上二倍以下的罰款”。第八,明確了代言人應(yīng)承擔(dān)的無過錯民事連帶責(zé)任,即“關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假廣告,造成消費者損害的,其廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任”。
煙草廣告從限制到廣泛禁止
在這次《廣告法》的修訂過程中,來自社會各界要求全面禁止煙草廣告的呼聲越來越高,從原廣告法、國務(wù)院征求意見稿和全國人大常委會一審稿、二審稿、三審稿,到最終表決通過,有關(guān)煙草廣告條文的內(nèi)容一直在變化。
這些變化歸納起來主要有:限制范圍不斷擴(kuò)大;將列舉式改為概括式;從提高行政審批級別到不再提及行政審批;從強(qiáng)調(diào)忠告語到完全不提及忠告語;從明確列舉煙草廣告的禁止情節(jié)到不提及具體情節(jié)。這個變化過程大致可以分為兩個階段:從國務(wù)院征求意見稿、全國人大一審稿到二審稿,變化遵循的精神主要是“從限制到嚴(yán)格限制再到更嚴(yán)格限制”;從三審稿到最終表決通過稿,變化遵循的精神則主要是“從嚴(yán)格限制到廣泛禁止”。
最后,《廣告法》明確禁止在大眾傳播媒介或者公共場所、公共交通工具、戶外發(fā)布煙草廣告。禁止向未成年人發(fā)送任何形式的煙草廣告。禁止利用遷址、更名、招聘等啟事變相發(fā)布煙草廣告,禁止利用其他商品或者服務(wù)的廣告、公益廣告變相發(fā)布煙草廣告?傊,將目前能禁止的全部予以禁止了。
完善了保護(hù)未成年人身心健康的廣告規(guī)范
修訂后的《廣告法》對未成年保護(hù)作了全面的規(guī)定。內(nèi)容主要包括:
廣告不得損害未成年人和殘疾人的身心健康;禁止在大眾傳播媒介或者公共場所發(fā)布聲稱全部或者部分代替母乳的嬰兒乳制品、飲料和其他食品廣告;使用無民事行為能力人、限制民事行為能力人的名義或者形象的,應(yīng)當(dāng)事先征得其監(jiān)護(hù)人的書面同意;不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人;不得在中小學(xué)校、幼兒園內(nèi)開展廣告活動,不得利用中小學(xué)生和幼兒的教材、教輔材料、練習(xí)冊、文具、教具、校服、校車等發(fā)布或者變相發(fā)布廣告;在針對未成年人的大眾傳播媒介上不得發(fā)布藥品、保健食品、醫(yī)療器械、化妝品、酒類、醫(yī)療、美容廣告,以及不利于未成年人身心健康的網(wǎng)絡(luò)游戲廣告;針對十四周歲以下未成年人的商品或者服務(wù)的廣告,不得含有勸誘其要求家長購買廣告商品或者服務(wù)和可能引發(fā)其模仿不安全行為的內(nèi)容。
這樣的修訂使相關(guān)規(guī)定具有了更強(qiáng)的操作性,更有利于對未成年人身心健康的保護(hù)。
增加了對網(wǎng)絡(luò)廣告的規(guī)范
新《廣告法》對互聯(lián)網(wǎng)廣告進(jìn)行了規(guī)范。主要包括三個方面的內(nèi)容:
一是規(guī)定“利用互聯(lián)網(wǎng)從事廣告活動,適用本法的各項規(guī)定!边@一規(guī)定從原則上將互聯(lián)網(wǎng)廣告納入了廣告法的調(diào)整范圍。二是規(guī)定“利用互聯(lián)網(wǎng)廣告發(fā)布、發(fā)送廣告,不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)。在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告,應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志,確保一鍵關(guān)閉”。三是規(guī)定“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者對其明知或者應(yīng)知的利用其場所或者信息傳輸、發(fā)布平臺發(fā)送、發(fā)布違法廣告,應(yīng)當(dāng)予以制止”。明知或者應(yīng)知廣告活動違法不予制止的,由工商行政管理部門沒收違法所得。違法所得5萬元以上的,并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款;違法所得不足5萬的,并處1萬元以上5萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,由有關(guān)部門依法停止相關(guān)業(yè)務(wù)。
完善了虛假廣告治理制度
修訂后的《廣告法》除保留了“廣告不得含有虛假的內(nèi)容,不得欺騙和誤導(dǎo)消費者”這樣的原則性規(guī)定外,又明確了虛假廣告的含義,并列舉了虛假廣告的四種典型情形。在第五十五條、第五十六條中明確了虛假廣告行為的行政責(zé)任、刑事責(zé)任和民事責(zé)任。與原《廣告法》相比,懲處力度明顯增大。
另外,第五十四條還賦予消費者組織對虛假廣告的社會監(jiān)督權(quán)。這種原則性宣示與具體情形列舉相結(jié)合的安排,極大地完善了虛假廣告的法律責(zé)任,增強(qiáng)了執(zhí)法的可操作性,有利于對虛假廣告的查處和打擊。
完善了大眾傳播媒介廣告發(fā)布規(guī)范
這次《廣告法》的修訂中,對規(guī)范大眾傳播媒介發(fā)布廣告的行為做出了很大努力。具體內(nèi)容主要有:
大眾傳播媒介不得以新聞報道形式發(fā)布廣告,通過大眾傳播媒介發(fā)布的廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“廣告”,與其他非廣告信息相區(qū)別,不得使消費者產(chǎn)生誤解;廣播電臺、電視臺發(fā)布廣告,應(yīng)當(dāng)遵守國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于時長、方式的規(guī)定,并應(yīng)當(dāng)對廣告時長作出明顯提示;廣播電臺、電視臺、報刊音像出版單位、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者不得以介紹健康、養(yǎng)生知識等形式變相發(fā)布藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療、保健食品廣告;禁止在大眾傳播媒介或者公共場所發(fā)布聲稱全部或者部分替代母乳的嬰兒乳制品、飲料和其他食品廣告;禁止大眾傳播媒介發(fā)布煙草廣告;大眾傳播媒介有義務(wù)發(fā)布公益廣告,廣播電臺、電視臺、報刊出版單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的版面、時段、時長發(fā)布公益廣告。
此外,《廣告法》還授權(quán)國務(wù)院工商行政管理部門會同國務(wù)院有關(guān)部門,制定利用大眾傳播媒介發(fā)布廣告的行為規(guī)范。
強(qiáng)化了廣告監(jiān)管部門的監(jiān)管責(zé)任
這次《廣告法》的修訂,全面強(qiáng)化了廣告監(jiān)管部門的監(jiān)管責(zé)任。要求工商行政管理部門建立健全監(jiān)測制度,完善監(jiān)測措施,及時發(fā)現(xiàn)和依法查處違法廣告行為。任何單位或者個人有權(quán)向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報違反本法的行為。
工商行政管理部門和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)向社會公開受理投訴、舉報的電話、信箱或者電子郵件地址,接到投訴、舉報的部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個工作日內(nèi),予以處理并告知投訴、舉報人。
工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責(zé)的,任何單位或者個人有權(quán)向其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)舉報。接到舉報的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出處理,并將處理結(jié)果及時告知舉報人。工商行政管理部門和負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作的有關(guān)部門的工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的,依法給予處分。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
明確了廣告行業(yè)自律組織的法律地位和職責(zé)
“促進(jìn)廣告業(yè)健康發(fā)展”是廣告法的立法目的之一,行業(yè)自律與行政監(jiān)管對廣告業(yè)的健康發(fā)展而言,兩者缺一不可。中國廣告協(xié)會等行業(yè)組織承擔(dān)著抓自律、促發(fā)展,指導(dǎo)、協(xié)凋、服務(wù)、監(jiān)督的基本職能,在行業(yè)自律中起著核心作用。但是原《廣告法》中沒有關(guān)于廣告行業(yè)自律的規(guī)定,這非常不利于廣告行業(yè)自律組織作用的發(fā)揮。本次修訂中,在總則中新增加了第七條 ,規(guī)定“廣告行業(yè)組織依照法律、法規(guī)和章程的規(guī)定,制定行業(yè)規(guī)范,加強(qiáng)行業(yè)自律,促進(jìn)行業(yè)發(fā)展,引導(dǎo)會員依法從事廣告活動,推動廣告行業(yè)誠信建設(shè)!
新增了公益廣告的規(guī)定
公益廣告是指政府、社團(tuán)、媒體、企業(yè)及廣告公司等主體單獨或者合作實施的,為促進(jìn)社會公益,提高全民素質(zhì),宣揚社會主義核心價值觀,具有導(dǎo)向性的非營利性的廣告活動。公益廣告以公共利益為基點,針對社會生活中的問題和矛盾,借助廣告的形式提請公眾注意進(jìn)行正確的價值抉擇,促成道德追求和社會氛圍的提高和改善,以其特殊的方式發(fā)揮著傳播、教育和導(dǎo)向的社會功能。
經(jīng)過近30年的發(fā)展,我國公益廣告已經(jīng)進(jìn)入了穩(wěn)定發(fā)展階段,但是無論發(fā)展程度、運行機(jī)制還是制度規(guī)范都與公益廣告發(fā)達(dá)國家相去甚遠(yuǎn)!稄V告法》最后將公益廣告的內(nèi)容作為“附則”中的一個條文加以規(guī)定,表明了國家“鼓勵、支持開展公益廣告宣傳活動”的態(tài)度。同時,將發(fā)布公益廣告明確規(guī)定為大眾傳播媒介的一項法定義務(wù)。要求廣播電臺、電視臺、報刊出版單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的版面、時段、時長發(fā)布公益廣告?紤]到公益廣告行為規(guī)范與商業(yè)廣告行為規(guī)范之間存在著較大的差異,《廣告法》沒有直接對公益廣告進(jìn)行具體規(guī)定,而是授權(quán)由國務(wù)院工商行政管理部門會同有關(guān)部門通過制定專門的公益廣告管理辦法來規(guī)范公益廣告活動。
。ㄗ髡邽橹醒胴斀(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、中國廣告行業(yè)協(xié)會法律咨詢委員會主任)