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“語境差異”不是中企在外維權(quán)的梗阻

2016年06月27日 08:05   來源:紅網(wǎng)   佘宗明

  現(xiàn)實中很多人都習慣了講“規(guī)則”,但規(guī)則有時也有南橘北枳的差別,正視規(guī)則差異,或許也是價值多元化社會的通用規(guī)則。這兩天,全球最大網(wǎng)絡(luò)零售商、中國互聯(lián)網(wǎng)巨頭阿里巴巴在美國贏得集體訴訟,就跟中美某些規(guī)則差異得以正視有關(guān)。

  這起集體訴訟起于2015年1月,當時有美國公司牽頭向紐約南區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院提起訴訟,訴訟理由是原告認為,2014年7月16日國家工商部門對阿里巴巴進行“行政指導”,而阿里巴巴當年9月在美上市時刻意隱瞞了該“行政程序”,令其在IPO時發(fā)布的申請上市登記表有誤導性質(zhì)。但日前,涉事法院駁回了該訴訟,認為后者信息披露“準確而充分坦誠”。

  這起廣受關(guān)注、被認為代表了中國企業(yè)走出去常見難題的典型案例,獲得美國司法層面的一錘定音,對中國企業(yè)如何用合理規(guī)則闡釋在外維權(quán),無疑極具啟迪價值和鏡鑒意義。

  都知道,隨著中國開放性經(jīng)濟體系的完善,中國企業(yè)“走出去”,正成為全面提高中國經(jīng)濟對外開放水平的重要路徑。但“走出去”過程中,中企也常會面臨不少摩擦和爭訟。以阿里巴巴而言,在美上市是全球化戰(zhàn)略棋局中的一步棋,但上市過后,那起指其“涉嫌隱瞞受中國監(jiān)管部門調(diào)查”、索取巨額賠償?shù)募w訴訟,就冒了出來。

  盡管在美國,起訴者只需對上市公司存有懷疑、不需要掌握證據(jù)就能起訴,訴訟門檻較低;而合法做空機制和可能高達勝訴賠付金額30%的律師代理費的誘惑,也會刺激很多人特別是“訟棍”輕易提起訴訟,而他們的主張也未必站得住腳,但這會給被起訴的中企帶來難以估量的損失。受集體訴訟影響,阿里巴巴總市值在去年2月前兩周就蒸發(fā)了超390億美元,可到頭來,所謂隱瞞行政程序的指控并不成立,這起訴訟最終也被法院方裁定撤銷。

  實際上,美國企業(yè)、律所能動輒對中企特別是中概股公司發(fā)起訴訟,就是鉆規(guī)則差異的空子。還是以阿里巴巴遭遇的集體訴訟為例,他們將國家工商總局召開的行政指導座談會,視作有法律效力、須強制執(zhí)行的行政決定,乃至視同美國社會語境中的“監(jiān)管部門與企業(yè)的調(diào)查或會談”,只有在企業(yè)涉嫌違法時,聯(lián)邦貿(mào)易委員會或司法部、商務(wù)部才會派員調(diào)查。

  可在中國,行政指導只是工商系統(tǒng)監(jiān)管層鼓勵企業(yè)自查的非正式管理行為,它是指向促進企業(yè)提高經(jīng)營管理水平的政企溝通方式,而非伴著行政處罰的違規(guī)調(diào)查舉措。國內(nèi)成規(guī)模的企業(yè),都會跟政府部門有這類溝通,光2014年,全國工商系統(tǒng)就共實施了1萬余次行政指導。也正因?qū)Α靶姓笇А钡闹袊鴩閮?nèi)涵的理解,還有對“語境差異”的顧及,涉事法院也認定行政指導會“最多只能被看做是一次與監(jiān)管機構(gòu)的非正式會議”。

  某些外國企業(yè)、個人將“行政指導”作為訴訟獲利的籌碼,就是意在模糊中美的“語境差異”,套用美國資本市場法則,打中企對國外法規(guī)“水土不服”的時間差,借訴訟搞資本套利。此前有些走出去的中概股企業(yè)就因“人生地不熟”、對國外上市企業(yè)監(jiān)管路數(shù)不了解,而遭集體訴訟并損失甚巨,其某些小瑕疵在國外監(jiān)管法則下被看成大問題,乃至沒問題被質(zhì)疑成有問題。

  在此情境下,中國企業(yè)要走出去,顯然也應(yīng)熟諳國外監(jiān)管法則,被揪住“莫須有”的辮子后,無妨合理維護自身權(quán)益。比如在國外IPO時,在履行了充分的信息披露義務(wù)卻遭質(zhì)疑后,不應(yīng)卡在“語境差異”的梗阻上,而應(yīng)據(jù)理回擊那些“行政指導=違規(guī)調(diào)查”式的牽強指控,是清白的就該讓人還己清白,沒問題不能因“莫須有”的把柄而吃啞巴虧。說到底,監(jiān)管語境差異,不是中企“走出去”時能不受國外法規(guī)約束的緣由,也不是中企權(quán)益在規(guī)則切換中平白受損的理由。

  中企“走出去”后的權(quán)益保障,不應(yīng)受縛于“語境差異”。法律是維權(quán)“憑欄處”,而司法往往就無法拋卻對“語境差異”的考量。美國涉事法院根據(jù)“中國國情”、中國監(jiān)管舉措獨特性,判阿里巴巴勝訴,對“走出去”的中企就是種挺好的提醒:沒必要因為“人生地不熟”的情況,對某些因“語境差異”衍生的偏頗指摘輕易認栽,而應(yīng)在增強對中外法規(guī)政策了解的基礎(chǔ)上,有理有節(jié)地回擊無理指控,讓自身權(quán)益得到更好的保障。

(責任編輯:鄧浩)

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